对公证债权文书执行若干问题的探讨
章　俊　

　　方永新公证是国家公证机关根据当事人的申请，依照法定程序证明法律行为、有法律意义的文书和法律事实的真实性与合法性的一种非诉活动。公证，从形式上讲是一种证明行为；从实质上讲是一种公权力行为。公证文书一般不产生强制执行效力。但公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书除外。《中华人民共和国公证暂行条例》第4条第(10)项规定：“对于追偿债款、物品的文书，认为无疑义的，在该文书上证明有强制执行的效力。”《中华人民共和国民事诉讼法》第218条规定：“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。”公证债权文书的强制执行效力是法律赋予公证机关的特殊职能，是国家强制力在公证活动中的体现。它对充分发挥公证职能，规范民事经济活动和及时调整民事经济关系，维护正常的法律秩序和保护当事人的合法权益具有重要的作用。但目前我国法律对公证机关赋予强制执行效力的公证债权文书的范围和人民法院执行具有强制执行效力的公证债权文书的程序等方面均未作出规定，实践中各地审判机关的做法也各异。本文拟就人民法院对具有强制执行效力的公证债权文书执行中的几个问题作些探讨。
一、公证债权文书申请强制执行案件的受理
　　公证机关赋予强制执行效力的公证债权文书是指公证机关依照国家赋予的权力和法律规定的程序，对于追偿债款、物品的文书进行审查，认为事实清楚，双方没有争议并经当事人申请，依法制作的证明该项文书具有强制执行力的法律文书。公证债权文书执行程序因申请人(债权人)的申请而启动，人民法院在受理公证债权文书执行案件时应注意下列几个问题：
　　(一)赋予强制执行效力的公证债权文书的条件
　　1?内容的特定性
　　依照《公证暂行条例》第4条第(7)项和《司法部公证程序规则(试行)》第35条的规定，赋予强制执行效力的公证债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。人民法院只执行这类追偿债款和追偿物品的公证债权文书，不属这类性质的公证文书人民法院不应受理。
　　2?债权的确定性
　　债权的确定性包括给付内容的确定和双方当事人对债权没有疑义的确定。
　　所谓给付内容的确定性是指公证债权文书必须有给付内容，而且是一种单方给付。即债权公证的双方当事人一方是单纯的债权人享有债权，另一方是单纯的债务人负有履行债务之义务。关于这一点，在实践中各地认识不一。有的地方在办理执行案件时，把凡经过公证机关公证并由公证机关在公证文书上载明“具有强制执行效力”的合同都视为具有强制效力的公证债权文书而作为执行依据。我们认为这种做法与我国现行法律不符。理由有二：第一，我国《公证暂行条例》第4条明确规定，“证明合同(契约)”与证明“追偿债权、物品的文书”是公证机关两种不同的证明行为，而只有后者，即公证机关经审查，认为这种“追偿债权、物品文书”是无疑义的，才在该文书上证明“有强制执行的效力”。第二，公证债权文书既然是“追偿”债权、物品的文书，可见，债权是已经形成了的，否则，也就无所谓“追偿”。只有对这种已形成的债权有着确定的单方给付内容，经公证机关证明才能成为赋有强制执行效力的公证债权文书。
　　3?接受强制执行的自愿性
　　公证债权文书中必须载明债务不履行义务时应受强制执行的意思表示，债务人受强制执行的意思表示必须是明示的，不能进行推断，当然，消极的即默示的意思表示不能成为自愿的意思表示。申请强制执行的公证债权文书必须同时具备以上三个条件法院才予受理。否则，应予驳回。
　　(二)公证债权文书申请执行的期限
　　公证债权文书申请执行的期限法律并未规定。为此，我们建议比照民诉法第219条的规定，将其申请期限定为：双方或一方当事人为公民的期限为六个月，双方是当事人或者其他组织的期限为三个月。申请期限从公证债权文书规定履行期间的最后一日起计算；公证债权文书规定分期履行的，从第一次履行期间届满的最后一日起计算，如第一期迟延履行的，其后履行期间均视为到期，可全部申请执行。
　　之所以规定公证债权文书申请执行的期限短于据人民法院裁判文书申请执行的期限，是为了便于申请人通过赋予强制执行效力的公证债权文书，更加高效、便捷地保护自己的债权。
　　(三)公证债权文书的申请人
　　公证债权文书的申请人是债权人或者其继承人、权利承受人。值得注意的是，当公证债权文书的申请人为另一执行案件的被执行人时，该执行案件的申请人可否成为公证债权文书的申请执行人?我们认为当公证债权文书的权利人是某一执行案件的被执行人，而又不履行债务时，怠于申请公证债权文书，该执行案件的申请人可以代位行使该公证债权文书权利人的申请执行权，成为公证债权文书的代位申请人。
　　(四)公证债权文书执行的管辖
　　赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或被执行人的财产所在地人民法院执行。如果被执行人是多人的，各被执行人住所地的法院均有管辖权。当事人有权分别向上述人民法院申请执行的，由最先接受申请的人民法院执行。
二、对公证债权文书的审查与不予执行
　　(一)对公证债权文书的审查
　　依照法律规定，申请人持公证债权文书申请人民法院强制执行的，人民法院应当对公证债权文书进行审查，但对审查的内容和审查形式，法律并未明确。我们认为，审查的内容应包括：1?公证债权文书应以追偿债款、物品和有价证券为内容，且内容不违法；2?公证债权文书应有确定的给付内容和给付期间，且双方当事人对此无疑义；3?公证债权文书应以明示的方式载明债务人不履行义务受强制执行的意思表示。人民法院经审查，如不符合上述条件的，应裁定不予执行并将裁定书送达双方当事人和公证机关。
　　至于审查的形式，有的认为应进行实质审查，有的认为进行形式审查即可。我们认为对公证债权文书的审查应采取实质审查与形式审查相结合的审查方式。对公证债权文书的合法性要进行实质审查，如公证债权文书是否有故意规避法律，将非法的债权公证为合法的；将不应公证的给予公证的，等等。而对公证债权文书的真实性只要进行形式审查，即对给付的内容、给付的期间和双方意思表示的真实等，只要审查公证文书上是否明确载明即可。
　　(二)当事人对不予执行的救济手段
　　人民法院经审查对不符合赋予强制执行的公证债权文书应当裁定不予执行。当事人收到裁定后，除内容不合法的外，可根据不予执行的原因采取不同的救济手段。如因无确定的给付内容和给付期间，致法院无法执行的，可到公证机关重新公证，确定给付内容和给付期间，待给付期间届满，可再行申请强制执行，也可直接向人民法院提起民事诉讼。如因公证债权文书上无明示载明债务人受强制执行的意思表示或双方无争议表示不明确而致人民法院不予执行的，申请人可直接向法院提起诉讼以保护债权。对裁定不予执行后，申请人向人民法院提起诉讼的，人民法院应当受理。
三、公证债权文书执行中案外人异议的处理
　　执行中的案外人异议程序，是法律规定对案外人的合法权益在强制执行中被侵害时的救济程序。案外人的异议主要是针对人民法院执行中采取的查封、扣押、拍卖等强制措施侵害到其权益时而提出的。而人民法院执行被执行人的财产并采取强制执行措施的，一是针对生效法律文书确定的标的物；二是人民法院在执行中通过调查自行确定的标的物。因而案外人从实质亦可分为对法律文书的异议和对人民法院执行中强制措施的异议两种。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第72条和第73条，对这种异议作出了不同的处理规定。公证债权文书的执行，可分为给付金钱的执行(追偿债款)和交付财产的执行(追偿物品)。在执行以交付财产为内容的公证债权文书时，案外人提出异议的执行标的物，是公证债权文书指定交付的特定物。此时，人民法院应暂缓对该标的物的执行，将案外人异议交由出具该公证文书的公证机关进行审查。经审查，认为案外人异议不成立的，人民法院继续执行；认为案外人异议成立的，人民法院将撤销案件，不再执行。案外人对以金钱给付为内容的公证债权文书的执行，提出执行异议的，案外人异议的标的物是人民法院执行中经调查自行确定的标的物，该异议应由人民法院审查。经审查如果异议不成立，则裁定驳回，继续执行；如果异议成立的，报经院长批准，不再执行该标的物，继续执行被执行人的其他财产。
四、公证债权文书执行中变更被执行主体的问题
　　变更被执行主体是人民法院在执行中经常使用的一种执行方法。变更被执行主体以民事判决既判力的主观范围的理论作为其法理依据。现在有人进一步提出了既判力扩张，执行力扩张理论等作为变更执行主体的理论依据。1所谓既判力的主观范围又叫既判力人的范围，亦即确定的判决对人的拘束力范围。民法理论，一般认为既判力主观范围及于当事人、当事人的继受人和为当事人或其继受的利益占有标的物的人。2也有人认为既判力的主观范围原则上只及于当事人之间，其效力及于后者属既判力主观范围的扩张。无论怎样的理解，一般都承认确定判决的效力可以及于当事人之外的第三人。这也就为我们执行人民法院的判决变更被执行人主体找到了理论依据。那么执行公证债权文书是否也可以变更被执行主体呢?实践中很多人对此持否定观点。认为公证债权文书不是法院判决，不具有既判力。我们认为这种观点是值得商榷的。我们认为公证机关依法赋予强制执行的公证债权文书与人民法院的生效判决都具有强制执行效力，作为人民法院强制执行的依据具有同等的效力。公证债权文书的公证证明也有法律赋予其的对人拘束力，否则，人民法院将无法执行。这一点我国法律虽然没有规定，但国外立法例早有确定。我国台湾亦有此规定。如台湾“公证法”第11条第2项规定，载明应经受强制执行的公证书“除当事人外，对于公证书作成后，就该法律行为，为当事人之继受人，及为当事人或其继受人占有所请求之标的物者，亦有效力。”3该规定即明确了公证书公证效力的主观范围。故此，我们对公证债权文书执行金钱给付时可以变更被执行人的继受人为执行主体，在执行公证债权文书的特定物给付时，可以变更为被执行人或其继受人占有被执行标的物的第三人为被执行人。
五、执行公证债权文书与人民法院生效判决冲突的处理
　　实践中，我们有时会遇到执行公证债权文书与人民法院生效判决冲突的情况，冲突可能是二者确定的内容矛盾引起的，也可能是在作为执行依据时，因采取的执行措施所致，对于二者的冲突不能简单地认为人民法院对公证债权文书有审查权，人民法院的判决效力高于公证债权文书。我们认为对二者的冲突应根据不同冲突的起因采取不同的解决方法。我们依据冲突的起因将冲突分为以下几种情况：第一，执行公证债权文书交付特定物与人民法院判决给付指向同一特定标的物引起的冲突，如甲与乙经公证，由乙在一定时日内将其所有的一幅古画交付给甲。期间，丙与乙就该古画物权归属产生讼争，人民法院判决古画归丙所有，并责令乙将古画限期返还给丙。当甲与丙分别持公证债权文书和判决书申请执行时，二者就发生冲突。这种因物权归属引起的冲突，根据物权法一物一权的原理，在同一物上不能同时成立两个所有权。两份法律文书必有一个是错误的。而物权归属纷争终将通过诉讼解决，丙持有法院生效判决，应认定有效；甲持有的公证债权文书则是一份错误的文书，应不予执行。第二，因执行不同债权，在采取执行措施时指向同一物而引起的冲突，债权具有不确定性，在债务人不能以金钱给付满足债权人的债权时，可以执行债务人的其他财产。当申请人持有的公证债权文书和判决书均合法有效时，对同一标的物的执行应按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿，不存在法院判决优先的问题。
　　六、公证债权文书执行错误的法律责任
　　《中华人民共和国国家赔偿法》第31条规定：“对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的”，赔偿请求人(受损害人)有权要求赔偿。根据这一法律规定，因法院执行导致的国家赔偿有两个条件：一是执行有错误；二是给当事人或第三人造成了经济损失。对执行错误，法律规定了执行回转和案外人异议等保护权利人合法权益的救济程序；对执行错误又造成损害的，则要求责任机关给予赔偿。如何赔偿?我国的司法赔偿采取的是过错原则，即谁有过错给他人造成损害的，谁负责赔偿。公证债权文书执行中，由于法院采取执行措施不当，给他人造成损害的，过错在法院，理应由人民法院负责赔偿。但若是由于错误公证致法院执行错误，造成损害的，应由谁来负责赔偿呢?我们认为应由人民法院与公证机关共同赔偿。公证机关由于自身过错导致错误公证而给当事人造成经济损失的应负主要赔偿责任。我国法律建立了错误公证拒绝执行制度，人民法院对错误公证审查不严导致错误公证债权文书成为执行依据，给他人造成损害，负有审查上的过错，应负次要赔偿责任。但是如果错误公证债权文书完全是由于申请办理公证的当事人过错所致，如当事人故意提供虚假情况，出具伪造的文书等，公证机关和人民法院可免除赔偿责任，并且人民法院可依据民诉法对申请执行予以必要的制裁。
　　
　　注释：
　　1黄金龙《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)讲座》第127页，最高人民法院执行庭编印。
　　2李龙《论民事判决的既判力》，《法律科学》1999年第4期。
　　3《新编六法全书》，台湾五南图书出版公司1986年9月改订版，第514页。
　　(作者单位：浙江省衢州市中级人民法院)






　

内蒙古自治区赤峰市人民政府


赤峰市人民政府关于印发《赤峰市房屋征收与补偿暂行规定》的通知


各旗县区人民政府，市直各委办局：
　　《赤峰市房屋征收与补偿暂行规定》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


　　　　　　　　　　赤峰市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　 二○一一年九月三十日


　　赤峰市房屋征收与补偿暂行规定


　　第一章　总　　则
　　第一条　为了规范城市房屋征收与补偿活动，维护公共利益，保障被征收房屋所有权人的合法权益，根据国家、自治区有关法律法规和政策规定，结合本市实际，制定本规定。
　　第二条　因公共利益的需要，在本市行政区域内征收国有土地、集体建设用地上单位、个人的房屋，适用本规定。
　　第三条　房屋征收应该遵循决策民主、程序正当、公平补偿、结果公开的原则。
　　第二章　征收管理
　　第四条　市人民政府应当加强对各旗县区人民政府房屋征收与补偿工作的领导。
　　市人民政府确定的房屋征收部门（赤峰市房屋征收管理办公室），负责对全市房屋征收工作监督指导。
　　各旗县区人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。各旗县区人民政府成立的房屋征收部门负责组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。
　　房屋征收补偿方案应报市房屋征收管理部门备案。
　　各级政府财政、发展改革、国土资源管理、住房建设、规划、工商、税务等有关部门依照国家规定的职责分工，互相配合，保障房屋征收与补偿工作的顺利进行。
　　第五条　市房屋征收部门具体职责为：
　　一、拟订房屋征收与补偿政策文件；
　　二、监督指导全市房屋征收与补偿工作；
　　三、培训考核房屋征收工作人员；
　　四、规范房屋征收评估行为；
　　五、统筹中心城区规划区域内的房屋征收补偿方案；
　　六、组织实施重大和跨中心城区建设项目的房屋征收与补偿工作。
　　第六条　需要征收房屋的，应具备发改部门出具的项目符合国民经济和社会发展规划的证明、规划部门出具的征收范围符合城乡规划的证明、国土部门出具的征收范围符合土地利用总体规划的证明等相关材料。
　　保障性安居工程建设、旧城区改建项目，还应当提交国民经济和社会发展年度计划文件。
　　第七条　做出征收补偿决定的人民政府作出房屋征收决定前，应当协调组织维稳、辖区街道管理等机构进行社会稳定风险评估。
　　第八条　市房屋征收部门每年应向社会公示从事房屋征收评估业务资质等级高、综合实力强、信用等级高、诚信好的房地产价格评估机构名录，供征收部门和被征收人选择。
　　第九条　房屋征收部门在房屋征收公告十日内组织被征收人投票选定房地产价格评估机构。　　每个房屋所有权证为一票，得票数超过应投票总数二分之一的房地产价格评估机构承担该项目的房屋征收评估工作。得票数均未超过应投票总数二分之一的，由房屋征收部门通过摇号、抽签等方式确定，并由公证处对摇号、抽签过程进行公证。
　　第三章　征收补偿
　　第十条　被征收房屋为公房租赁的，承租人享有按照房改政策购房权利的，向房屋所有权人支付按房改政策计算的购房款后，依照本规定按私有房屋进行补偿。
　　第十一条　被征收房屋无房屋所有权证，但有规划、土地审批手续，并按照审批事项建设的，可按有证房屋补偿安置。
　　第十二条　被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。
　　选择货币补偿的，被征收房屋的价值，按房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。
　　第十三条　征收住宅房屋，被征收人选择房屋产权调换的，在政府提供地段安置的，按被征收有证房屋建筑面积1:1.1的比例安置，增加安置房面积超出应安置房屋面积20平方米以内（含20平方米）的，按成本价下浮10%结算，被征收人需要再增加20平方米以内（含20平方米）的，按政府限制价结算，安置房楼层差价由被征收人承担；被征收人需要再增加面积的，按市场价结算。
　　安置房成本价由政府组织有关部门测算确定，并在补偿方案中予以明确。政府限制价不高于成本价的1.1倍。
　　第十四条　被征收人同时符合下列条件的，可增加安置房面积，超出应安置面积且在人均30平方米以内部分按政府限制价结算，超出人均面积30平方米以上部分按市场价结算：
　　（一）三代（或三户）以上家庭共同居住；
　　（二）户口簿记载常驻人口与实际居住人相符；
　　（三）共同居住人系直系亲属且本地区无其它住房；
　　（四）征收部门、监察部门共同公示七日后无异议。
　　第十五条　征收个人住宅，被征收人符合住房保障条件的，可以优先给予住房保障。
　　第十六条　选择产权调换的征收住宅房屋建筑面积低于50平方米的，安置面积增加到50平方米。
　　第十七条　征收住宅房屋，附属房屋补偿执行下列规定：
　　（一）实有建筑容积率0.75以内的有证房屋以外部分可按2.5：1的建筑面积比例置换安置房，要求货币补偿的，已建砖木结构或砖混结构的最高补偿850元/m2，未建部分补偿400元/m2。
　　（二）实有建筑容积率在0.75至1.0之间的,对实有建筑最高补偿400元/m2,对未建部分按300元/m2补偿，实有建筑容积率超过1.0的实有建筑最高补偿200元/m2。
　　（三）突击抢建、未经审批在原有建筑物上后加建的建筑物、构筑物一律不予补偿。
　　第十八条　有证房屋的装修装饰应考虑使用年限折旧按质量评估补偿，补偿金额按有证房屋建筑面积精装修一般不超过300元/m2，普通装修一般不超过200元/m2，无证房屋及建筑物、构筑物内的装修不予补偿。
　　第十九条　被征收人按照补偿安置协议签订顺序先后选择安置房屋的房号，同一时间签订补偿安置协议选择同一房号的抽签确定。
　　第二十条　征收住宅房屋的，应当向被征收人支付搬迁费。搬迁费按有证房屋面积不得低于15元/m2，每户不得低于1000元，选择产权调换的补偿两次；临时安置费按有证房屋面积每月不得低于15元/m2，每户每月不得低于800元，逾期安置的自逾期之月起，双倍发给临时安置费；征收部门提供周转用房的不支付临时安置费。
　　被征收房屋为生产用房的，搬迁费不低于有证房屋评估金额的1.5%；对其他非住宅房屋的搬迁费用，不低于有证房屋评估金额的1%。
　　第二十一条　征收非住宅房屋造成停产、停业的，对已领取营业执照进行税务登记并有纳税记录的且仍在从事生产、经营等活动的被征收人，可按下列标准给予停产、停业补偿：
　　（一）从事商业、服务业等经营性活动的，按照不超过有证房屋评估金额的3%补偿；
　　（二）从事生产、加工等经营性活动的，按照有证房屋评估金额的1.5％补偿；
　　（三）从事办公、仓储等其他经营性活动的，按照有证房屋评估金额的0.5％补偿。
　　第二十二条　住宅房屋改为非住宅用途的，征收时按住宅房屋进行补偿。
　　营业执照和完税凭证与实际经营场所一致的，一次性给予经营者停产、停业补助5000元。
　　第二十三条　本规定所涉及楼层差价从第一层住宅至顶层住宅正负总和应为零。多层住宅总层数偶数层的以中间两层确定为10%至15%，总层数奇数层的以中间一层确定为10%至15%；高层总层数偶数层的以中间两层确定为零，总层数奇数层的以中间一层确定为零，然后上下浮动，上下层差价不超过50元/m2。
　　第二十四条　征收房屋所涉附属物及设施，按下列规定执行：
　　（一）空调补偿迁移费400元，有线电视迁移费400元；
　　（二）养殖花卉（草）、饲养鸟类、鱼类、鸡、牛等补偿实际发生的本市之内的搬运费；
　　（三）管井每眼800元，石井1200元；
　　（四）杨、柳、榆树等未成材的，每棵补偿8-12元，每平方米补偿不超过12棵，成材的按市场价补偿。
　　（五）果树：结果的按产量每棵补偿200-400元，苗木每棵8元，每平方米补偿不超过12棵；
　　（六）葡萄：结果的每棵100-150元，未结果的每棵15元，每平方米补偿不超过6棵。
　　（七）砖墙每立方米补偿300元，土、石墙每延长米补偿40元。
　　第二十五条　实行奖励政策。在房屋征收公告规定的签约搬迁时限搬迁的，应当给予奖励，奖励标准在征收补偿方案中确定。
　　第四章　附　　则
　　第二十六条　本规定由市住建委负责解释。
　　第二十七条　本规定自2011年11月1日起施行。《赤峰市城市房屋拆迁暂行规定》（赤政发〔2009〕11号）同时废止。本规定施行前已依法取得房屋拆迁许可证的项目，继续沿用原有的规定办理。本规定未尽事宜，依照《国有土地上房屋征收与补偿条例》和自治区有关政策规定执行。