关于执行和解的分析和思考
李 冬 刘顺涛

当前，在民事执行程序中，执行和解已成为执行中常见的方式，但实践中对执行和解的效力及相关问题的理解和具体操作上存有差异，出现了不少的困惑。现就以掌握执行和解在实践中的具体运行状况，进行分析和思考。
（一）基本情况
执行和解就其性质而言，应当属于民事处分行为，是执行权利人行使处分权的结果，是民事诉讼法规定的处分原则在执行程序中的具体体现。
1．法律规定明确，操作便利
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条规定：在执行中，双方当事人自行达成和解协议的，执行应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第266条规定是一方当事人不履行或不完全履行在执行中双方自愿达成和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分的应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第267条规定，申请恢复执行原法律文书，适用民事诉讼法第二百一十五条申请执行期限的规定。申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止，其期限自和解协议所定履行期限和最后一日起连续计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第86条规定，在执行中双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第87条规定：当事人之间达成和解协议合解生效并已履行完毕的，人民法院作结案处理。对执行和解作了明确的规定。除此之外，最高人民法院在有关解答中也涉及到执行和解的类似问题.
2．实际履行能力与履行期限的矛盾是促成和解的客观原因
现在，大多数人民法院在制作裁判文书时，往往在判决主文中确定判决内容的履行期限时，基本上都是一个模式，即判决生效15日内履行法定义务。这种不考虑义务人实际履行能力的做法，也是造成执行和解的又一成因。当判决生效后，只要负有履行义务的一方当事人不按照规定的期限行法定义务，享有权利一方当事人多会及时依据生效的法律文书向人民法院申请执行，尽管权利人知晓生效法律文书确立的履行内容与义务人具有的实际能力相差甚远，但仍寄希望于执行法有办法院执行，或执行部分也可，在执行法院穷尽执行措施后仍未能执结的，其才会正视这一客观现实，作出让步达成执行和解协议。有些权利人虽认识到这一客观现实，但迫于执行申请期限将至，申请执行后再达成执行和解进行有关内容的调整。还有就是在执行中被执行人有财产，但该财产难变现或经拍卖、变卖后无人购买，申请人不原意接受该财产，在这种情况下，申请人只能同被执行人达成分期给付或财产什么时候变现什么时候给付的协议。在执行中有的被执行人无履行能力或下落不明，经法院做工作被执行人的亲属愿意承担给付义务，但提出要部分给付或分期给付。申请人在这种情况下，分了实现自己的权益，只能做出让步，同第三人达成和解协议，这也是案件中存在的客观现实。
3，执行人员有通过执行和解而结案的驱动是其主观原因
人民法院内部考核中重要一项指标是末结案比例，而许多法定双方当事人只要达成和解协议，义务人履行了一半标的额，或已提供了担保物、信用担保，甚至一旦达成和解协议，案件就可报结。相对强制执行，和解通常是一种既省力又高效的结案方式。在这样的制度背景下，出于自身利害关系的考虑，执行人员往往热衷于执行和解。当执行人员有着较为强烈的执行和解愿望井努力促成和解时，申请执行人往往会产生较大的心理压力，从而可能基于这种压力而作出让步，与对方和解。特别是在些执行人员以拥有执行权的地位优势，公开或者变相迫使申请执行人与被申请人达成和解的情况下，达成和解的可能性则更大。
（一）基本情况
执行和解是执行员追求提高和解率减少矛盾，避免上访的一个原因
人民法院内部中有一项指标是要求和解率、诉讼案件、执行案件一样追求调解率，执行和解是双方当事人自愿达成的协议、双方都能接受。强制粗暴执行易引起被执行人的反抗、引发冲突。严重的可能引发人身伤亡，同时和解也避免了当事人上访，也降低了上访率，一举多得。也符合科学发展观的要求及“和谐执行”的理念。
(二)实践困惑
1、执行和解协议的法律效力问题
和解协议是双方当事人之间意思自治的产物。依法理，和解协议是执行中双方当事人就如何履行其债权债务而订立的一种民事合同，该合同对双方当事人都有约束力，双方都应遵守，不应违反。但是，根据现行法律的规定，执行和解协议效力较低。执行和解协议签订后，在协议履行完毕之前，被执行人及自愿承担义务的第三人可以随时反悔，而不需承担任何违约责任。由此可见，达成的和解协议没有强制执行的效力，一旦反悔，拒不履行和解协议内容，只有经申请执行人的申请才能恢复执行。其后果是，因制度的不完善怂恿了相关义务人无畏的屡次反悔，在实践中，反悔也有两种情形；一是主观意思想表示反悔，一是实际不履行和解协议。比如双方达成和解协议以耕种土地，但土地局尚在申请人掌控，被执行人提出反悔要求法院将土地返还给付金钱。而申请人不同意。执行法院是否有权裁决，还是反悔一方另行诉讼解决，司法解释并未有明确规定，现行法律规定的反悔，应该是实际的不履行。
现在，多数法院的做法是在执行和解协议签订后，即不再对该案执行，而视和解协议履行情况再决定下一步执行措施。如和解协议履行完毕即作结案处理，如和解协议不履行或不完全履行，则依当事人申请恢复执行。这样做，使得案件的执行处于一种不确定的状态，不利于人民法院对执行案件的规范化管理。
2．执行和解中当事人的意思表示问题
由于执行和解制度不尽完善，当事人的和解行为尚需进一步规范。从达成执行和解协议的案件看，大部分都存在以下问题：(1)法院执行人员为了尽快结案，不厌其烦地劝告和要求当事人和解，申请执行人不得不碍于情面同意和解；(2)法院个别执行人员为办关系案、人情案，极力为被行人开脱，暗示或明令申请执行人作出让步，使其不得不屈服于压力而违心和解；(3)一些申请执行人为了权益尽快实现，不得不以牺牲部分权益或利益为条件去寻求和解；(4)部分被执行人为拖延执行、逃避执行、转移财产，以种种借口要挟申请执行人，迫其无奈和解。正如诉讼中调解一样，和解协议形成过程中，自愿变异为强制，真正出于善意的、完全自觉自愿地达成和解协议的为数不多。凡此种种，绝不是社会弱势群体(申请执行人)寻求国家公权力(强制执行)的初衷，也非立法者设置执行和解制度之本意，与民法所遵循的诚实信用原则相违背，执行和解确实存在对当事人民事权利保护不足的问题。
3．执行和解能否提高执行效率
由于执行和解的动机让人产生歧义，况且《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》明文规定当事人一方反悔后对方还可以申请执行原生效法律文书，从而使执行和解显得非驴非马。有的当事人多次和解多次反悔，致使案件久拖难结，执行法官又无可奈何，司法权威遭受亵渎，执行不力成为社会公众责难的理由；有的当事人对通过实施强制执行措施以后即将结案的案件又突然和解，导致法院大量人力、财力和诉讼资源的浪费；还有的当事人达成执行和解协议，把履行的期限延长至一、二年甚至三、五年的都有，法院也只能中止执行。上述现象的存在，不但给一些赖债的不法之徒找到了躲避法律制裁的依据，而且给个别执法者违法乱纪提供了合法的外衣，轻松地规避了6个月执限的规定。
（三）对策与建议
执行和解作为我国民事执行中的一项重要制度，有利于申请执行人权利的顺利实现，有利于当事人之间保持良好的合作关系，增进相互间的理解，缓解社会矛盾，也有利于人民法院减小执行成本，减小执行对抗，确保执行的法律效果与社会效果，符合诉讼经济原则。但执行和解制度尚需进一步完善，在实际操作中也需要作一些纠偏工作。有必要对案件执行和解的适用条件、应履行的手续、执行和解中的查封冻结和担保等问题作出规定：一是执行中的和解，必须是在双方当事人合法自愿的基础上达成的和解协议；二是执行和解案件必须有双方当事人签字认可的和解协议书，和解协议属于个人的由本人签字、盖章，属于单位的应当加单位公章，并将和解协议书交执行员人卷存档；三是在执行和解协议中，被执行人应作出履行义务的保证或有效的担保；应当是财产担保而非人保。四是执行和解后，执行员应对被执行人的有效财产(房产、汽车等物品)依法采取查封、冻结等控制性措施，以保证申请执行人权益的实现；五是对案外人提供的担保执行财产，经过查证属实后，对担保物应予查封或冻结；六是执行和解成立后，应向双方当事人讲明不按期履行的法律后果，并将此情况记人笔录。
通过以上分析，我建议，可考虑从以下几个方面来完善执行和解制度：
1．明确和解协议的法律效力
由于执行和解是当事人在法律规定的范围内处分自己民事实体权利和申请法院强制执行权利的—种正当行为，因而对双方当事人均产生法律上的约束力，双方必须全面履行协议义务，一方不履行，对方有权申请法院强制。特别是申请执行人有权就申请执行原生效法律文书或继续执行和解协议有选择权。建议以一定的形式对其效力予以确认，执行法院对执行和解协议经审查后，可出具裁定确认其效力，被执行人及自愿承担义务的第三人反悔的，执行法院可直接予以执行。
2．对执行和解协议进行必要的司法审查
虽然和解是双方当事人的权利，但任何行使权利的行为都应当在法律允许的范围内。法院对于当事人和解协议的合法性都应进行必要的审查，对和解符合真实自愿、平等协商原则且不违反法律禁止性的规定，法院应予确认。对以欺诈、胁迫方式签订和解协议或者违反法律的禁止性规定或者双方当事人恶意串通，损害他人利益或社会公益的和解协议，则不予认可。如以“以物抵债”为例，作为执行和解中的一项重要内容，表面看来是当事人自愿处分自己的财产，但也有双方恶意串通损害其他人利益的，执行法院必须全方位进行审查，审查内容主要包括：以物抵债的“物”是否确系被执行人所有，产权是否清晰，是否存在法定或约定优先受偿的情节；被执行人是否还有其他债务，特别是已经生效的法律文书确定的债务，本案的和解是否会影响到其他债务的履行；协议是否损害国家利益．造成国有资产流失；等等。
3．注意控制被执行人财产，确保债务履行
执行程序开始时，应对被执行人的财产状况进行全面审查，果断采取执行措施，或查封或扣押。除非申请执行人主动提出申请，即使双方当事人达成执行和解也不宜立即解封，保证日后复执顺利进行。对一些确无足够财产履行义务，即使给予一段期限亦履行无望或和解只为拖延时间、转移资产的案件，应及时提醒申请执行人，使其对和解可能带来的不利后果充分了解。
4．完善告知制度，促进执行公开
一是要告知申请执行人和解复执期限的计算方法，避免因超过时效而导致申请执行权的丧失；二是要告知申请执行人反悔和解协议的法律后果；三是要告知双方当事人和解协议不得损害国家、集体和他人的合法权益，即使和解协议得以批准并履行，只要有人认为该协议损害了自己的利益，那么受损害的一方可以通过诉讼对和解协议行使撤销权。上述三项内容的告知情况均应记录在案，以提高执行和解工作的透明度，并保证执行和解的质量。





作者单位：黑龙江省九三农垦法院



水利部/财政部


水利工程管理单位财务包干试行办法
水利部/财政部




一、为了加强经济核算，搞好经营管理，实现管理经费自给并有余，水利工程管理单位要在保证安全，充分发挥效益，管好用好工程设施的前提下，积极利用水土资源，挖掘设备和劳动潜力，因地制宜地开展水电、养鱼、植树、农副业、畜牧业、运输业、机械修造加工和旅游等综合经
营，实行统一领导、统一规划、统一经营、统一核算，发展生产，创造财富，增加收入，为发展水利事业作出更大的贡献。
二、水利工程管理单位开展综合经营，其事业单位的性质不变，按企业要求进行管理，实行财务包干，结余留用的办法。财务包干可以分别不同情况，采取以下三种方式：
1．定额上交，超收留用。适用于收入较多、经费自给有余的单位。
2．收入不交，差额不补，自求平衡，以丰补歉。适用于经费自给的单位。
3．收入不交，定额补贴，超亏不补，逐步自给。适用于新建和经费暂时不能自给的单位。
按规定应定额上交给主管部门的收入由水利部门调剂使用，工程由那一级管理的，在那一级范围内调剂。上交调剂数额一般不超过水利工程管理单位财务包干结余的40％，有电费收入的单位不超过60％。调剂使用的预算及决算应报送同级财政部门。
水利工程管理单位经费自给有余，主要指水费、电费和综合经营收入与职工工资、折旧费、大修费、生产费用、管理费和一般性的工程岁修养护费等正常性支出以及按规定应该上交国家财政的资金相抵后有余。
特大防汛费不计入水利工程管理单位的财务包干，所需资金由水利部门和财政部门另行拨给。
各单位实行那一种方法，上交或补贴的标准，由水利工程管理单位的上一级水利部门会同财政部门按照水利工程管理单位的资源条件和历年收支等具体情况，逐一核定。定额补贴的时间可以一定三年不变，也可以一年一定。所需补贴资金由水利事业费或主管部门掌握的调剂使用资金内
开支。管理单位除因条件限制经上级批准者外，至迟在三年内实现经费自给。
三、水利工程管理单位留用的财务包干结余，用于建立：
1．生产发展基金。
用于发展综合经营、扩大再生产、工程养护和以丰补歉的储备资金。
2．集体福利基金。
主要用于兴办职工集体福利和文化设施，也可以弥补职工福利费的不足。
3．职工奖励基金。
留用的财务包干结余，一般地应大部分用于建立生产发展基金，部分用于建立集体福利基金和职工奖励基金。
以上三项基金的分配比例，由上一级水利部门会同财政部门按各管理单位的具体情况分别核定。自给有余单位的分配比例，应在审批年度财务收支计划时核定。集体福利基金和职工奖励基金必须在完成安全、效益指标的前提下，方可按比例提取，完成不好或发生责任事故的，上一级水
利部门和财政部门应核减其提取比例或不予提取。收支平衡和定额补贴单位，可于上述前提下，在增收节支中提取一部分作为集体福利基金和职工奖励基金，提取额由上一级水利部门和财政部门在审批年度决算时核定。
在核定水利工程管理单位的集体福利基金和职工奖励基金时，经营管理好、创造财富多的单位应高于一般单位，自给有余单位应高于收支平衡和定额补贴单位。
财务包干结余，是指完成各项计划任务后的结余，没有完成任务（如工程岁修任务）的结余资金，应结转下年度继续完成计划任务，不得计入包干结余。
水利部门调剂使用的定额上交资金，主要用于支付暂时不能自给的水利工程管理单位的定额补贴，在水利工程管理单位间平衡有余时，可以部分用于建立生产发展基金，部分交上一级水利主管部门调剂使用，但不得用于水利工程管理单位以外的开支。
四、综合经营所需的资金，应由管理单位自力更生，在财务包干结余中解决；确有困难，由水利部门从调剂使用的定额上交资金中给予扶持。各地财政可根据财力可能及开展综合经营条件好坏，酌情扶持。
扶持水利工程管理单位开展综合经营的资金，在管理上有条件的地方可以试行周转金办法。综合经营周转金由水利部门和财政部门共同掌握，同受扶持单位订立经济合同，规定扶持的项目、金额、要求及还款期限，按期逐步收回。收回的综合经营周转金由水利部门和财政部门共同管理
，继续用于扶持水利工程管理单位发展综合经营。
五、水利工程管理单位，应在搞好整顿的基础上实行五定，即（1）定安全效益（2）定生产任务（3）定综合经营项目、规模和产品方向（4）定人员机构（5）定产、供、销协作关系。同时要根据工程情况，分别核定并保证完成下列经济技术指标，即（1）安全（2）效益（3）
观测（4）维修（5）综合经营的产量（或产值）（6）水费、电费收入（7）净收益（8）工程和设备完好率。
上述经济技术指标，由水利工程管理单位根据规定的定额标准，结合本单位的实际情况，本着既要积极又要可靠的原则，提出建议指标，报上级水利部门审批下达，定期进行考核。
省、自治区、直辖市水利部门可以根据上述指标的要求结合不同的水利工程管理单位实际情况，规定不同的项目内容。
六、加强计划管理。水利工程管理单位应按照上级下达的生产、事业任务和经济技术指标，编制年度生产、成本和财务收支计划。生产计划，应包括维修、综合经营计划在内。年度生产、成本和财务收支计划经主管部门和财政部门审查批准后，作为考核经营成果的依据。财务收支计划
还应抄送同级农业银行，据以监督资金使用。
各单位在编制计划过程中，要充分发动群众讨论研究，在此基础上提出保证计划完成的技术组织措施。各单位还应根据上级批准的年度计划按季编制季度计划（有条件的编制月份计划），用以指导单位的生产、事业和经营管理工作。
七、做好经济核算的基础工作。要建立健全以岗位责任制为中心的各项规章制度，包括计划管理、工程管理、事业管理、用水管理、技术管理、设备管理、物资管理、劳动管理、财务管理等制度。要建立健全各项原始记录，包括考勤记录，用水记录，材料、燃料动力消耗记录，材料工
具领用记录，机电设备运转记录，安全、质量检查记录及安全事故报告等。制定合理的人工、材料消耗、费用及用水定额，实行定额管理。开展班组（单车、单机）经济核算。
水利工程管理单位的各项经营事业，应在统一经营、统一核算盈亏的基础上，实行分级的内部经济核算，分项计算成本和收入，用以考核各项事业的经营成果。各项事业相互间提供的水、电、劳务、产品均应按内部价格实行转帐结算。
八、按政策按规定合理收费
1．水费：水费的征收，各省、自治区、直辖市水利部门要根据国务院的规定结合本地区实际情况制定水费征收使用和管理的具体办法，报省、自治区、直辖市人民政府批准后，严格执行。
2．电价：水利工程管理单位所属水电站直接供给用户的电量，执行电网电价或地方规定的统一电价。小水电供给电网的电价参照水利部有关小水电与大电网联网电价的办法执行。
用水、用电单位应按期交纳水、电费，不得拖欠。到期不交，多次催交无效，管理单位有权停止供应。
3．其他综合经营事业销售产品和对外提供的劳务，要按规定合理收费。凡国家或地方有统一价格的应执行统一价格，没有统一价格的根据生产成本比照同类产品或同行业收费标准合理定价报主管部门批准后执行。
九、奖惩
水利工程管理单位发给职工奖金，要体现按劳分配、多劳多得，精神鼓励为主，物质鼓励为辅的原则。奖金应在批准提取的职工奖励基金项下开支，不得计入职工工资、工程费用、综合经营成本或管理费用。水利工程管理单位全年发放的奖金总额，一般不得超过一个半月的职工标准工
资总额。
水利工程管理单位可根据国家规定结合本单位具体情况拟定奖励办法，报上一级水利部门批准执行，任何单位不得巧立名目滥发奖金。
经劳动部门批准使用的临时工、合同工、亦工亦农人员，凡按规定可以享受奖励的，应与正式职工同样计发奖金。
对于长期不能完成计划任务，有条件自给而不能自给，或者造成重大事故和损失的单位或个人，应追究责任，并视情节轻重给予行政处分或经济制裁，直至依法处理。
十、水利工程管理单位实行财务包干后，扩大了财权，加重了经济责任。各级水利部门和管理单位一定要计真贯彻执行党的方针、政策和国家计划，遵守财经纪律，加强财务管理。严禁弄虚作假，挥霍浪费。如有违反，应对领导人员和有关人员追究责任，严肃处理。
十一、各省、自治区、直辖市水利部门和财政部门可根据本办法结合本地区实际情况制订具体的实施办法，报水利部、财政部备查。



1980年3月5日