论电子格式合同的法律效力

谢波


格式合同（Standard Form Contract）又称为格式条款、标准合同、定式合同或附合合同，是指一方当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的重要标志之一，它的出现不仅改变了传统的订约方式，同时也对合同自由原则提出了挑战。这种加快定单发出和接受的方式与快速的标准化生产相伴而生，其核心模式即是预先印制好的买单和卖单格式。[1]
随着计算机技术的发展与广泛应用，网络时代的到来，一些大型的电子商务网站也拟订了极为详尽的格式条款。在目前普遍所订立的合同总数中，格式合同的数量大约占45%以上。在西方发达国家，合同总数的99%为格式合同。因此，有学者称“我们生活在格式合同的世界里”。在现代商业交易中，格式合同的大量运用所带来的效益是显而易见的。首先，使用格式合同可以最大限度地节省订约时间，从而加速交易的进行；其次，使用格式合同格式也极大地降低了交易成本。对于标准格式合同的优点，有学者形象地指出：“在大规模生产的时代，几乎没有必要去强调大量生产的商品的优点，这与适用与其他事情一样适用于大量生产的合同。”[2]随着我国社会主义市场经济的迅速发展，特别是加入WTO后，格式合同以其自身的价值与特征，被广泛地应用于社会经济的各个领域，促进了社会主义市场经济的繁荣与发展。但它也给经济的发展带来了一些负面影响，并由此引发了一系列的法律问题。
我们应当看到，格式合同对极大地降低交易成本、规范和完善合同内容、预防和减少合同纠纷确实起到了重要作用。尽管格式合同被认为在一定程度上违反了契约自由原则，但由于它有着自身的优势，而且已广泛应用于商业交易中，因此，各国立法往往在一定条件下肯定其法律效力。英国法学家戴西和莫里斯也提醒道，在涉及当事人之间谈判权力明显不平等的标准格式合同时，适用使合同有效原则就要特别慎重[3]。所以格式条款如果违反了法律的禁止性规定、公序良俗、诚实信用原则以及与非格式条款相抵触时，则不应具有法律效力。
如前所述，由于电子商务大量采用自动交易手段，其所包含的交易条件除少部分可以协商外，大部分是不具有可协商性、供重复使用的格式条款。对于这些格式条款，对方要么接受，要么拒绝，没有讨价还价的余地。由此产生的问题是可能损害处于弱势地位、缺乏谈判经验的合同相对人的利益。例如，有的网站的格式条款规定：本公司有权在任何时候更改或修正本合同条款，修改后的合同条款一经通知即生效；有的网站的格式条款要求消费者事先接受其要到承诺作出以后方可知晓的协议；还有的网站对于格式条款中所包含的免责内容根本未以醒目的方式提请相对人注意等，这均有可能对相对人利益构成不同程度的损害。因此，如何在意思自治的体制下伸张合同正义，使经济上的强者不能凭借合同自由之名压榨弱者，是现代法律面临的艰巨任务。[4]另一个相关的问题是可能产生所谓的“格式之争”，即当要约人和承诺人在向对方发出要约与承诺是分别以各自的格式合同进行时，虽然可以导致合同成立，但若产生了纠纷，到底应依哪方的合同条款来确定双方的权利义务。
为此，我国《合同法》为了保护合同相对人的合法权益，在第39条、第40条和第41条分别对格式条款作了相应的规定，这些规定尽管是针对普通商品交易作出的，但其原则、精神应当认为，对于电子商务仍然是可以适用的。但我国《合同法》却没有涉及上述“格式之争”的问题。理论上，现代合同法是倾向于采用“打最后一枪者居优”的原则，即以承诺方在承诺中所附的格式条款来确定合同的内容。其理由在于如果承诺的内容与要约不同则构成一项反要约，若原来的要约方对此不仅没有及时提出异议，而且照此履行，则其履行行为本身便应视为对该项反要约的接受。笔者认为，上述理论颇值得我国法学理论和实务界借鉴。

（作者：谢波 云南大学法学院 法律硕士 e-mail:xbylgt@yahoo.com.cn）

参考资料：
[1] John Honnold, Uniform Law for International Sales Under the 1980 United Nations Convention, Kluwer Law and Taxation Publishers, 1982, 165.
[2] [英]P.S.阿狄亚著：《合同法导论》（第五版），赵旭东、何帅领、邓晓霞译，法律出版社2002年版，第17页。
[3] Collins, Dicey and Morris on the Conflict of Laws, London: Stevens & Sons Limited, 1987, 1187.
[4] 傅静坤著：《二十世纪契约法》，法律出版社1997年版，第118页。


重庆市人大常委会


重庆市水资源管理条例（2003年修正本）

（1997年10月17日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第四次会议通过 2003年11月29日重庆市第二届人民代表大会常务委员会第六次会议修订 2003年12月1日重庆市人民代表大会常务委员会公告第20号公布）



第一章 总则

第一条 为了合理开发、利用、节约和保护水资源，防治水害，实现水资源的可持续利用，适应经济和社会可持续发展的需要，根据《中华人民共和国水法》和有关法律、行政法规，结合本市实际，制定本条例。

第二条 在本市行政区域内开发、利用、节约、保护和管理水资源，必须遵守本条例。

本条例所称水资源，是指地表水和地下水。

第三条 水资源属于国家所有。农村集体经济组织修建管理的水塘、水库中的水，归该农村集体经济组织使用。

对水资源实行取水许可制度和有偿使用制度。

第四条 开发、利用、节约和保护水资源应当全面规划、统筹兼顾、综合利用、有效保护、讲求效益，发挥水资源的多种功能，合理配置生活、生产经营和生态环境用水。

单位和个人开发、利用水资源的合法权益受法律保护。

第五条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府应当加强水资源开发、利用、节约和保护工作的领导，并将其纳入国民经济和社会发展计划，增加财政投入，加强水利基础设施建设，促进水资源可持续利用。

第六条 对水资源实行流域管理与行政区域管理、统一管理与分级管理相结合的管理体制。

市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门按规定权限，负责水资源的统一管理和监督工作。

本市辖区内，属国家流域管理机构权限范围的事项，按国家有关规定执行。

第七条 市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门按水资源管理规定权限，履行下列水资源管理职责：

（一）宣传贯彻有关水资源的法律、法规；

（二）组织水资源的调查评价；组织编制水资源流域、区域综合规划和专业规划，并监督实施；会同有关部门制定水中长期供求规划和水量分配方案；组织水功能区划分，核定水域纳污能力，提出限制排污总量的意见；

（三）统一管理和保护水资源，负责取水许可制度的统一实施和水资源费的征收管理工作；

（四）负责本行政区域内水资源的合理调配，统一管理计划用水、节约用水工作；

（五）调解水事纠纷，建立健全水政监察制度，查处违反水法律、法规的行为；

（六）其他应履行的职责。

第八条 市、区县（自治县、市）人民政府有关部门按照职责分工，负责本行政区域内水资源开发、利用、节约和保护的有关工作。

第九条 单位和个人都有节约用水、保护水资源的义务。

第十条 在开发、利用、节约、保护、管理水资源和防治水害等方面成绩显著的单位和个人，由市、区县（自治县、市）人民政府给予奖励。

第二章 水资源规划

第十一条 开发、利用、节约、保护水资源和防治水害应当按照流域、区域统一制定规划。流域、区域规划包括综合规划和专业规划，流域范围内的区域规划应当服从流域规划，专业规划应当服从综合规划。

综合规划以及与土地利用关系密切的专业规划，应当与国民经济和社会发展规划以及土地利用总体规划、城镇体系规划、城市总体规划、环境保护规划相协调。

国民经济和社会发展规划以及城市总体规划、重大建设项目布局和产业结构调整应当与水资源承载能力及水环境状况相适应。

第十二条 本市辖区内流域面积在一千平方公里以上和跨区县（自治县、市）的河流流域综合规划以及跨区县（自治县、市）的区域综合规划由市水行政主管部门会同有关部门和有关区县（自治县、市）人民政府负责编制，报市人民政府或者其授权的部门批准后实施，并报国务院水行政主管部门备案；其他流域和区域综合规划，由区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门会同有关部门编制，报本级人民政府或者其授权的部门批准，并报市水行政主管部门备案。

防洪、治涝、灌溉、供水、水力发电、水资源保护、水土保持、节约用水、水文测验等专业规划由市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门按分级管理权限会同有关部门负责编制，报本级人民政府批准后实施，并报上一级水行政主管部门备案；航运、竹木流放、渔业、旅游、水质保护等专业规划，由市、区县（自治县、市）人民政府有关部门编制，在征得同级水行政主管部门同意后，报本级人民政府批准实施。

经批准的规划需要修改时，必须按规划编制程序经原批准机关批准。

第十三条 市、区县（自治县、市）人民政府及其水行政主管部门和有关部门应根据开发、利用、节约、保护水资源和防治水害的水资源规划，制定实施计划，有步骤地组织实施。

第十四条 建设水工程，必须符合流域和区域综合规划。在江河、湖泊上建设水工程，其工程可行性研究报告报请批准前，市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门应当按照管理权限对水工程的建设是否符合流域和区域综合规划进行审查并签署意见。水工程建设涉及防洪的，依照防洪法的有关规定执行。

第三章 水资源开发利用

第十五条 开发、利用水资源，必须符合水资源规划，实行兴利与除害相结合的原则，正确处理上下游、左右岸和地区之间的关系，统筹兼顾供水、灌溉、治涝、发电、航运、渔业、畜牧、水土保持等方面的需要，充分发挥水资源的综合效益，并服从防洪的总体安排。

第十六条 开发、利用水资源，应当首先满足城乡居民生活用水，统筹兼顾农业、工业、生态环境用水和航运需要。

第十七条 跨流域及跨区域调配水资源，应当符合水资源规划，并进行科学论证，统筹兼顾各方利益以及调出和调入地区的用水需要，防止对生态环境造成破坏。

第十八条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府应当结合本地区水资源的实际情况，按照优先开发利用地表水、合理开发地下水、鼓励污水处理再利用的原则，积极组织综合开发、利用水资源。

第十九条 鼓励市内外投资者按照水资源规划开发、利用水资源，其开发项目实行谁投资、谁所有、谁受益的原则。

开发、利用、节约、保护水资源和防治水害的建设项目，享受本市鼓励投资的优惠政策。

第二十条 鼓励按水资源规划进行多目标梯级开发利用水能资源。

建设水力发电站，应当保护生态环境和文物，兼顾防洪、供水、灌溉、航运、竹木流放和渔业等方面的需要。

水行政主管部门可会同有关部门通过招标等方式公开出让水能资源的开发使用权。

第二十一条 鼓励农村集体经济组织或者其成员依法在本集体经济组织所有的集体土地或者承包土地上投资兴建水工程及设施，并依法对水工程和设施及其蓄水进行管理和合理使用。

农村集体经济组织或者其他单位和个人修建水库，应当经县级以上人民政府水行政主管部门批准。

第二十二条 开发、利用水资源不得损害公共利益和他人合法权益，造成损失的，应当依法赔偿。

第四章 水资源保护

第二十三条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府及有关部门和单位应当采取有效措施，加强水资源保护和水污染防治的监督管理，保护自然植被和湿地，涵养水源，防治水质污染和水土流失，防止水流堵塞和水源枯竭，改善生态环境，严禁破坏和污染水资源。

第二十四条 市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门应当会同环境保护行政主管部门等有关部门，根据流域综合规划、水资源保护规划和经济社会发展的要求，拟定江河、湖泊、水库的水功能区划，报同级人民政府批准后执行，并报上级水行政主管部门和环境保护行政主管部门备案。

水行政主管部门应当按照水功能区对水质的要求和水体的自然净化能力，核定水域的纳污能力，向环境保护行政主管部门提出该水域限制排污总量的意见；环境保护行政主管部门应将其作为控制污染物排放总量的依据。

水行政主管部门应当对水功能区的水质状况进行监测，发现重点污染物排放总量超过控制指标的，或者水功能区的水质未达到水域使用功能的要求的，应当及时报告有关人民政府，并向环境保护行政主管部门通报。有关人民政府应当及时组织有关部门采取治理措施。

第二十五条 市、区县（自治县、市）人民政府应当建立饮用水源保护区制度，依法划定水源保护区。在饮用水源保护区范围，应按国家有关规定采取有效措施，提高水质，改善饮用水条件，保证城乡居民饮用水安全。

第二十六条 禁止在饮用水水源保护区设置排污口。

在江河、湖泊和水利工程内新建、改建或扩大排污口的，其水资源保护方案应当经有管辖权的水行政主管部门同意后，由环境保护行政主管部门对其环境影响报告书进行审批。

第二十七条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府及有关部门和单位应当加强污水处理设施建设。

工业污水、城乡居民生活污水必须按规定进行处理，做到达标排放。对造成水资源污染和水质破坏的，按照《中华人民共和国水污染防治法》的有关规定处理。

第二十八条 开采地下水的单位和个人，必须按照水资源及有关规划开采，并加强地下水位、水质的监测，建立技术档案，接受水行政主管部门和有关部门的监督管理。

因开采矿藏或者建设地下工程导致地下水水位下降、水源枯竭或者地面塌陷，必须采取补救措施，对他人生活和生产造成损失的，应依法给予补偿。

在地下水超采地区，控制开采地下水。

对矿泉水、地热水的开采、使用，应依法严格管理。

第二十九条 市、区县（自治县、市）水行政主管部门应对辖区内水资源保护工程进行检查，被检查单位必须如实反映情况，提供必要的资料。

第五章 水资源配置和取用水管理

第三十条 全市和跨区县（自治县、市）的水中长期供求规划，由市水行政主管部门会同有关部门制定，经市发展计划行政主管部门审查批准后执行。区县（自治县、市）水中长期供求规划，由同级人民政府水行政主管部门会同有关部门，依据上一级的水中长期供求规划和本地区的实际情况制订，经本级发展计划行政主管部门审查批准后执行。

第三十一条 市、区县（自治县、市）水行政主管部门应当根据流域规划和水中长期供求规划，编制水量分配方案和旱情等紧急情况下的水量调度预案，报本级人民政府批准；跨流域和跨行政区域的水量分配方案和旱情等紧急情况下的水量调度预案，由市水行政主管部门征求有关区县（自治县、市）人民政府和有关部门的意见后编制，报市人民政府批准，有关区县（自治县、市）人民政府必须服从。

编制水量分配方案和旱情等紧急情况下的水量调度预案，应当服从防洪的总体安排，遵循基本生活优先原则，并兼顾上下游、左右岸和有关地区之间的利益。

第三十二条 市、区县（自治县、市）发展计划行政主管部门应当会同同级水行政主管部门，根据水量分配方案、本行政区域城乡用水状况、下一年度预测来水量及上级主管部门下达的取水控制总量，制定年度用水计划。

第三十三条 水源和引供水工程建设、供水调度应当以径流调蓄计划和水量分配方案为依据。有调蓄任务的水工程，应当按照径流调蓄计划和水量分配方案蓄水、放水。

第三十四条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府应当采取积极措施，加快城乡水工程建设，推进城乡供水统一管理，保障城乡居民的饮用水水量和水质。

第三十五条 对直接从江河、湖泊、地下取水的，实行取水许可制度。

家庭生活和零星散养、圈养畜禽饮用取水、农业灌溉等取水及用人力、畜力或者其他简易方法取水的，不需申请取水许可。

为维护公共安全或消除对公共利益的危害必须取水的，为保障矿井等地下工程施工安全和生产安全必须取水的，免予申请取水许可。

第三十六条 凡申请取水许可的单位和个人，应将取水地点、取水方式、取水用途、取水数量、节水措施、退水地点、退水水质、计量设备等有关资料和建设项目水资源论证报告书，按分级管理权限，报市、区县（自治县、市）水行政主管部门审批。经审查批准发给取水许可证，取得取水权后，方可按证取水，不得随意改变取水许可规定条件。

取水许可证持有人应当安装符合国家计量标准的取水计量设施，并保证取水计量设施的正常运行，不得擅自拆除、更换。

对取水计量设施实行周期计量检定，检定周期由市质量监督检验行政主管部门制定并发布。

第三十七条 水行政主管部门应根据本行政区域的年度用水计划向各取水许可证持有人下达年度取水计划，取水许可证持有人必须按照水行政主管部门批准的计划用水。

第三十八条 直接从江河、湖泊、地下取水的，应当依法向水行政主管部门缴纳水资源费。

水资源费纳入同级财政预算管理，用于水资源的开发利用、涵养保护、规划管理等，专款专用，不准挪作他用。水资源费的征收、管理和使用办法，由市人民政府规定。

第六章 节约用水

第三十九条 对用水实行总量控制和定额管理相结合的制度。

市级有关主管部门应当制订行业用水定额，报同级水行政主管部门和质量监督检验行政主管部门审核同意后，由市人民政府公布。

市、区县（自治县、市）人民政府发展计划行政管理部门会同同级水行政主管部门，根据水资源规划和用水定额制定年度用水计划，对本行政区域的年度用水实行总量控制。

用水超过定额的单位，应当进行节水改造，在规定的期限内达到定额标准。

第四十条 市、区县（自治县、市）水行政主管部门、农业行政主管部门应当做好渠系配套改造和建设，对农业蓄水、输水工程采取必要的防渗漏措施，推广农业节水技术和节水灌溉方式，减少农业用水，提高农业用水效率。

第四十一条 工业用水单位应当积极研究和采取有效措施降低水的消耗量，增加循环用水次数，提高水的重复利用率。凡取水工艺、设施落后，耗水量大，节水措施不力的单位，水行政主管部门应责令整改，如不整改者应核减其取水量。

第四十二条 市、区县（自治县、市）和乡镇人民政府及水行政主管部门和有关部门应当推广节水型生活器具、设备的应用，支持节水技术的开发；加强城乡供水管网改造，降低供水管网漏失率，提高生活用水效率；鼓励使用再生水，提高污水再生利用率。

第四十三条 水资源紧缺地区应当对耗水量大的工业、农业和服务业项目加以限制。

第四十四条 新建、扩建、改建建设项目应当制定节水措施方案，配套建设节水设施。节水设施应当与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用。

已建项目未配套节水设施的，应当进行节水设施的配套建设。

第四十五条 使用水工程供应的水，应当缴纳水费。

对供水工程供应的水实行有利于节约水资源和保护环境的水价政策。供水价格按照补偿成本、合理收益、优质优价、公平负担的原则确定，同时，应考虑城乡居（村）民的经济承受能力。

对城乡用水逐步实行分类水价和超计划、超定额累进加价制度。

第七章 法律责任

第四十六条 市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门或者其他有关部门以及水工程管理单位及其工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，有下列行为，对负有责任的主管人员和其他责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

（一）对不符合法定条件的单位或者个人核发许可证、签署审查同意意见或不按规定程序审批的；

（二）不按照水量分配方案分配水量的；

（三）不按照国家有关规定收取水资源费的；

（四）不依法履行水资源保护职责的；

（五）不履行法定监督职责的。

上述机关的工作人员在行使职权时侵犯单位和个人合法权益，造成损害，当事人要求赔偿的，违法行为人机关应依法赔偿。

第四十七条 未经水行政主管部门同意，擅自修建水工程的，或者建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物，铺设跨河管道、电缆，且防洪法未作规定的，由市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门依据职权，责令停止违法行为，限期补办有关手续；逾期不补办或者补办未被批准的，责令限期拆除违法建筑物、构筑物；逾期不拆除的，强行拆除，所需费用由违法者承担，并处一万元以上十万元以下的罚款。

虽经水行政主管部门同意，但未按照要求修建前款所列工程设施的，由市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门依据职权，责令限期改正；限期不改正的，处一万元以上十万元以下的罚款。

第四十八条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门或有关主管部门责令其停止违法行为，采取补救措施，并依照职责分工，按有关法律、法规给予处罚。

（一）在饮用水水源保护区，堆放或倾倒有毒有害废弃物，以及排放其他污染物的；

（二）在水源保护区滥伐林木，破坏植被，造成水土流失的。

第四十九条 在饮用水水源保护区内设置排污口的，由市、区县（自治县、市）人民政府或者授权的主管部门责令限期拆除、恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除、恢复原状，所需费用由违法者承担，并处二万元以上十万元以下的罚款。

违反本条例规定，未经水行政主管部门同意在江河、湖泊、水利工程内新建、改建或者扩大排污口的，由市、区县（自治县、市）水行政主管部门依据职权，责令其停止违法行为，限期拆除、恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除、恢复原状，所需费用由违法者承担，并处二万元以上十万元以下罚款。

第五十条 违反本条例规定，未经批准擅自取水的或未依照批准的取水地点、取水数量、退水地点、退水水质等取水许可规定条件取水的，由水行政主管部门责令停止违法行为，限期采取补救措施，处五千元以上十万元以下的罚款；情节严重的，吊销其取水许可证。

第五十一条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门责令停止违法行为，限期采取补救措施或者恢复原状，并处五万元以下的罚款：

（一）超定额用水单位在规定期限内未达到用水定额标准的；

（二）取水许可证持有人不按照批准的计划用水的；

（三）取水许可证持有人未按规定安装取水计量设施或取水计量设施运行不正常或擅自拆除、更换取水计量设施的；

（四）未按照规定提交取用水资料或者提供虚假资料、隐瞒取水量的；

（五）在超采地区擅自开采地下水的。

第五十二条 拒不缴纳、拖延缴纳或者拖欠水资源费的，由市、区县（自治县、市）人民政府水行政主管部门依据职权，责令限期缴纳；逾期不缴纳的，从滞纳之日起按日加收滞纳部分千分之二的滞纳金，并处应缴或者补缴水资源费一倍以上五倍以下的罚款。

第五十三条 当事人对行政处罚不服的，可在接到处罚通知之日起六十日内，向作出处罚决定的上一级机关申请复议。对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起十五日内，向人民法院起诉。也可在接到处罚通知之日起三个月内直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议或不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，可由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第八章 附则

第五十四条 本条例所称水工程，是指在江河、湖泊和地下水源上开发、利用、控制、调配和保护水资源的各类工程。

第五十五条 本条例自2004年2月1日起施行。